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  完善我国现代公司法人治理结构中的董事会制         
完善我国现代公司法人治理结构中的董事会制
[ 作者:本站编辑    转贴自:    点击数:2589    更新时间:2011/7/10    文章录入:本站整理 ]
 
     一、完善公司治理结构中董事会的构成。
    
     目前由于我国公司董事会成员中,来自公司管理层的内部董事占大多数,即使有外部董事参加,也多是上级主管部门任命的成员,这是不很科学的。公司内部董事的构成应包括党组代表以及职工代表在内,既要保证公司战略规划可行,又要体现我国职工民主参与管理的特点;
 
     二、强化董事会的责任。
 
     董事会要对全体股东负责,对企业投资方案进行严格审议,再决定是否投资,如果经过董事会的决议导致决策失误,董事会要负决策失误的责任。我国建立一种董事会与总经理相互制衡的机制,即总经理的地位、荣誉与企业成败密切相关,也与董事长及全体董事的前途、名誉紧密相连,这样他们才会真正对选择总经理的成败负责,才感到有压力。
 
     我国公司立法以应对董事资格股份条件作出规定。要求董事自被选任时起一定时内必须个人持有一定数额的公司股份。这个规定,一方面可以从经济利益方面强化董事对公司的关注力;另一方面也可以将资格股作为担任董事的质押品,如出现董事违反应尽责任与义务时,可将其资格股作为对公司的直接赔偿。
 
     三、保障公司监事会有效地行使监督权。
 
     为使监事会能有效行使监察职权,我国公司法对监事会的组成及职能增加以下规定:
 
     1、增加对监事的身份资格限制性的规定。除监事会应有一定比例职工选举监事外,股东监事应占一定比例,而且监事会主席与公司董事长、经理不能出于同一股东单位。
 
     2、监事会在其成员中必须至少选任一名执行监事,由其履行日常监督职能;必须有精通业务、财务、法律人员。
 
     3、监事会有权对公司财务和业务状况进行调查和检查,并有权要求经营者作出有关报告。对执行业务的董事、经理违反法律法规或公司章程行为的,监事会有权要求其停止并予以纠正,同时还有义务对此以书面形式向股东大会和董事会作出说明,若经股东大会作出决议或个别股东申请,监事会有权代表公司在法定期间内进行诉讼。
 
     4、我国公司立法应明确规定,监事会可根据需要聘请律师、注册会计师、执行审计师等协助其审查和调查,由此而发行的费用应由公司承担。
 
     四、大力推进职工参与制度。
 
     随着股东的主权地位日益衰落,作为人力资本所有者的雇员在公司法人治理结构中的地位日趋增强,职工参与制度日益得到各国立法的认同与重视。职工参与公司治理,既是人的经济价值的提高,也是缓和劳资冲突以提高公司的组织效率需要。职工是企业的重大利害关系人,他们对公司有长期的人力投入,并承担了相应的风险,应该有自己的代表参与公司的决策。为了充分发挥职工的主人翁意识,更应当创造条件让职工参与公司法人治理:一是要发挥好职代会及工会在公司中的作用。公司企业职工整体利益与国家的根本利益是一致的,但在具体利益上,由于牵扯到职工自己切身利益企业内部可能产生一些矛盾,这些矛盾是正常的,也是企业必须加以解决的,因此需要有职代会、工会代表全体职工与职业领导人进行协调。二是应大力推行董事会、监事会的职工代表制。职工董事、职工监事是职工委派自己的代表,通过股东大会进入公司领导机构,是职工参与企业管理和监督的重要形式,也是职工维护和保护自身合法权益的体现。
 
     五,完善股东大会的运作规则。
 
     在我国公司实践中,出现了股东大会形式化现象,这种形式化现象主要表现在:有些公司的股东大会被大股东操纵控制,股东大会变成了“大股东大会”;有些股东依法请求公司董事会召集临时股东大会,但董事会拒绝召集,人民法院由于缺乏明确法律规定,又不肯责令公司董事会召集;由于小股东出席股东大会负担费高,致使股东大会出席者寥寥无几。股东大会作为公司权力机构的法律地位没有得切实的落实。鉴于《公司法》对于股东大会的议事规则语焉不详,为确保股东大会运转的民主化、科学化,有必要完善股东大会运作规则,内容主要如下:
 
     (1)规定股东大会出席股东最低法定人数。《公司法》第106第2项规定:“股东大会作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过。”但未规定出席股东的最低法定人数。为预防大股东滥用资本多数的表决权,应就股东大会的不同目的事项规定相应的最低法定人数。
 
     (2)降低股东行使临时股东大会召集请求权的持股要件。《公司法》第104条第3项规定行使该权利的股东须持有公司10%以上的股份。在资本规模巨大的公司中,该持股要件未免过苛,应将持股要件降低。股东在请求董事会召集临时股东大会未果时,有权向法院起诉。法院有权责令公司限期召集临时股东大会。
 
     (3)为了防止大股东操纵股东大会,在一定程度上平衡大小股东之间的利益,应建立限制表决权行使制度和累积投票制度。法律应允许公司在其章程中对持有股份达到其总股本一定比例以上股东表决权的行使做出限制。法律还应规定,股东在股东大会选举董事和监事时享有累积投票权,以保障小股东将代表其利益和意志的代言人,选入董事会监事会。
 
     (4)为避免大股东或董事会独占股东大会的提案权,使小股东关注问题在股东会上引起众股东重视,应赋予股东提案权。
 
     六, 允许银行参与公司法人治理结构。
 
     在德国、日本,银行通常既是公司最大的债权人,同时又是最大的股东。银行通过与公司之间日常的财务联系使得银行容易得到有关公司经营更多的信息,有利于监控经营者的行为。银行具有住处优势和监控能力,也受到了美国法学界的重视。我国优先利用银行天生所具有信息优势,并将银行行为公司法人的治理主体,已具备了相应的法律基础。我国1994年的《银行帐户管理办法》已明确规定,企业只有选择一家银行作为基本开户行,从而为我国商业银行拥有公司更多的财务信息提供了法律依据。
 
     同时,1996年6月中国人民银行发出的《关于进一步改进国有大中型企业金融服务的通知》中所规定的主办银行制度,现已逐步在我国试行。通过债转股方式,商业银行将可成为公司的监控主体。但我国又出于控制金融风险保持银行贷款业务的稳定等多方面的考虑。商业银行法和证券法禁止商业银行拥有公司的股票和实行银行与证券分离,结果形成了债权人与股东的分离,从而将商业银行排除在公司法人治理结构之外。由于我国资本市场不发达,公司融资在相当长的时间内还将主要依赖于商业银行信贷资金的支持。所以,我国当前应适时地修改上述法律规则所形成的股权和债权分离的有关条款,使商业银行战略性持股得到法律许可,并让银行参与公司法人治理结构,致使商业银行等主要债权人的利益在公司法人治理结构的框架内得到有效保护,这将是一种十分理智而又经济的选择。
 
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